奥地利红牛vs中国红牛：同一品牌，两种故事｜法律专栏
首先让我们看一段视频。
了解完奥地利红牛每年如何把营收做到近百亿美元后，下面这篇专栏把你带回中国，看一看中国红牛的无奈。
“红牛”将自己的产品定义为运动功能饮料，曾稳坐国内该品类销售的第一把交椅。“红牛”的成功不仅是一种产品的成功，更是品牌推广和营销的成功，“困了累了喝红牛”，这句广告词至今在中国也可以说是耳熟能详。因此，“红牛”的价值已不是产品配方，而是“红牛”品牌。
为了“红牛”系列商标的所有权和使用权，泰国红牛公司和中国红牛公司，兄弟阋墙、争讼多年，成为国内商标争议的典型代表案例，其中诸多问题给我们带来启示。
“牛”主人之争
所有权是商标最可靠的使用基础，商标所有人拥有商标的专用权，可通过无限展期，保持永久的商标使用权，许多品牌都是靠持有知名商标成为“百年老店”。“红牛”系列商标应属谁所有？成为双方争讼的焦点，中国红牛公司曾提起诉讼，请求法院确认对“红牛”系列商标享有所有权或共有权。
商标所有权原始取得方式为商标注册，注册人为泰国红牛公司。商标注册按地域划分，尽管泰国红牛公司在全球范围内拥有多个红牛品牌的商标，但国外注册的商标在国内没有效力，还需要在国内再孕育出红牛“牛犊”。
商标注册按商品类别划分，在同一种或者类似商品上有在先注册的相同或近似的商标图案，不能注册为商标。“红牛”商标在注册时遇到了这一麻烦，饮料商品类别已有“斗牛”商标，而且图案与“红牛”商标相似。因此，只能“花钱消灾”，让商标注册人做出放弃，牵走了那头先入为主的“斗牛”。
“斗牛”商标早在1997年就已注册。
商标注册也不得损害他人的在先权利。对于商标图案的设计，美术作品的作者拥有著作权，只有放弃这一在先权利才能完成商标注册。中国红牛公司曾对商标图案的中文字样进行设计和修改，构成在先权利，但当时双方利益一致，没有提出异议，视作在先权利的放弃。
商标注册还不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标，包括国外的驰名商标。“红牛”商标注册时国内并无与此相似但尚未注册的有影响力商标，国外注册的“红牛”驰名商标因同属泰国红牛公司，不产生商标注册的障碍。
除原始取得方式外，商标还可以继受取得。中国红牛公司是泰国红牛公司作为投资方之一的中外合资企业，如果泰国红牛公司以商标专用权投资，中国红牛公司仍可以取得“红牛”系列商标的所有权。但根据我国《公司法》的规定，以商标等知识产权投资，应该将商标专用权转让并过户给目标公司。由于没有过户，继受取得也不成立。因此，“牛”的主人是泰国红牛公司，也就没有悬念了。 （延展阅读： 中国红牛前途未决，但600亿元的功能饮料蓝海激战已开打）
“养牛挤奶”的赚钱模式
中国红牛公司不是商标所有权人，而是基于合资合同被许可使用“红牛”系列商标。并不是非自己的“牛”不能养，养别人的“牛”挤奶赚钱，也不失为好的经营方式。20多年来，中国红牛公司用这个方式赚得盆满钵满，就是最好的例证。
商标许可以注册的商品类别为基础，只能允许被许可方生产和销售相关类别的产品。明确界定权利许可的商品类别，既可让被许可方在擅长的产品领域创造更多价值，又可避免因经营非注册的商品类别而侵犯他人的商标权。“红牛”系列商标的注册类别仅为饮料，中国红牛公司只能被许可生产和销售该类别的商品，无权在其他商品类别使用该商标。
被许可方是否对其商品类别享有独家权利，也是商标许可中需考虑的重要问题。被许可方希望获得独家权利，市场上不再有其他人使用该商标生产和销售同类商品，以利于为产品研发和市场推广做更多的投入。作为泰国红牛公司的投资企业，中国红牛公司享有商标的独家许可使用权，泰国红牛公司不得在中国境内生产或承包给其他公司生产或销售“红牛”饮料同类产品。
权利许可还会有区域限制，被许可方只能在某一区域销售授权商品。区域限制的旨意是生产同类别产品的被许可方可在不同的区域发挥各自的优势，又不相互侵犯商标使用的独家权利。以一国的区域为限会面临平行进口的问题，如果允许泰国红牛公司在中国大陆以外授权生产的红牛饮料销售到国内，必将对中国红牛公司的市场造成冲击，因此双方明确制止平行进口，不允许中国大陆外的“红牛”商品销售至国内市场。
商标许可使用的时间也很重要，关系到被许可方权利使用的期限和获得收入时间的长短，这也成为目前案件争议的焦点。根据合资企业合同，泰国红牛公司主张“红牛”系列商标的许可期限为20年，目前期限已经届满；而中国红牛公司又提供了为期50年的商标许可协议，因许可期限尚未届满，也许会对目前的判决产生反转性影响。
京东上四种红牛的售价。
多头“牛”闯入瓷器店
购买过“红牛”饮料的消费者会发现，目前市场上已不止一种“红牛”产品，包装都是金色外壳和两头牛的logo。“红牛维生素功能饮料”由中国红牛公司生产；“红牛安奈吉饮料”由红牛泰国公司授权其他企业在中国生产；“红牛维生素风味饮料”由泰国原装进口，俗称“泰国红牛”；百威中国又宣布代理“奥地利红牛”进入中国大陆市场。中国市场四家“红牛”共存，形成多头“牛”闯入瓷器店的混乱局面。
如果根据合资协议，泰国红牛公司的商标许可期限已届满，中国红牛公司生产的“中国红牛”显然就是侵权产品。对于侵犯商标专用权的产品，不仅生产商要承担责任，而且销售商明知是侵权商品而销售，也要承担赔偿责任。浙江高院曾做出判决，“红牛维生素功能饮料”的三家生产商应立即停止生产侵权产品并赔偿泰国红牛公司经济损失人民币1亿元，华联超市即日起立即停止销售侵权产品。由于法院做出了判决，为避免承担赔偿责任，主流电商平台、连锁便利店以及超市等渠道，均开始下架并停止销售“中国红牛”。
中国红牛公司提供了为期50年的商标许可协议后，如能被法院认可，由于50年的许可期限尚未届满，不但“中国红牛”不再是侵权产品，其他“红牛”在中国市场的生产和销售，都构成对商标许可协议的违反，要承担违约责任。
20年也好、50年也罢，总有到期之日。中国红牛公司把“牛”养得“膘肥体壮”，总该想个办法避免前期的市场营销和打假与维权的投入付之东流，不应由他人坐享其成。目前，中国红牛公司已推出自有品牌“战马”饮料，不失为是一种亡羊补牢的方式，但销售量远远无法与往日的“红牛”相比。这说明新品牌商品的生产和销售，虽然可以利用20多年培育起来的供应商和经销商渠道，但消费市场风光已逝。
为了避免被许可人轻易失去消费市场，在商标许可协议中可设定优先权保留条款，协议到期后被许可人享有优先谈判权（First Negotiation Right），权利人可与第三方进行谈判，但条件不应优于对原被许可人的报价，否则应重新给予原被许可人谈判的机会，直至与原被许可人达成协议或以不优于给原被许可人的条件与第三方达成协议；还可协商匹配权（Matching Right）条款，权利人以第三方接受的条件向原被许可方报价，在原被许可方不接受的情况下方可与第三方达成协议。
如果中国红牛公司的商标使用许可协议中具有以上两类条款，根据商业判断规则，原被许可方可最大限度地保护自己的利益，增大了与权利人续约的可能性，不会轻易丢掉“红牛”商品的消费市场。
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百威独家代理奥地利红牛，中国市场4款红牛共存
百威中国近日宣布成为奥地利红牛中国大陆的独家代理商，这一消息让此前百威运营红牛安奈吉的传闻不攻自破，也意味着国内市场上共同存在的4款红牛可能展开更多竞争。
4款红牛之中，最为国内消费者熟知的应是华彬集团旗下的红牛维生素功能饮料，也被称为中国红牛。其余分别是天丝集团的泰国红牛维生素风味饮料（未获得蓝帽子），天丝集团授权国内生产的红牛安奈吉饮料，以及此次百威中国代理的奥地利红牛。
本次与奥地利红牛达成合作的百威中国，在2020年被传出要代理红牛安奈吉，但随即遭到否认。2020年11月，针对网传的泰国天丝或将红牛安奈吉在福建、浙江、广东三省的市场运营权交给百威中国一事，百威中国发布声明，称与红牛维生素风味饮料国内运营方普盛之间不存在经销合作关系，百威中国并未运营红牛安奈吉产品，也并非国内运营方广州曜能量的分销商。
华彬集团的中国红牛与泰国天丝红牛则从2016年起就“红牛”商标纠纷展开了长时间的拉锯战。几年中，双方进行了多次诉讼。最新的动态是在2021年1月6日，中国红牛声明称，关于“50年协议”中国红牛和泰国天丝已在另案诉讼，中国红牛坚信司法机构及仲裁机构将公正裁决。
这4款红牛究竟有何不同呢？
红牛维生素功能饮料最常见
红牛维生素功能饮料是最早进入中国市场，也是消费者最常见到的，约占国内红牛产品85%的市场份额。
1966年，红牛维生素功能饮料诞生于泰国，上世纪90年代由华彬集团引入中国，也被称为中国红牛。1995年9月22日，红牛维生素功能饮料取得原卫生部的生产许可批复，拥有了合法投入生产销售的资质，中国红牛迈出发展历程上至关重要的一步。1995年12月25日，深圳红牛获得批准设立，并于1997年7月取得保健食品批准证书（卫食健字(1997)第327号），为中国红牛饮料在全国推广、销售铺平道路。而后，华彬操盘将红牛在中国推广开来。
据华彬方面提供的数据，2020年，在中国功能饮料行业整体下滑约10%的背景下，中国红牛完成既定目标，全年销售额突破228亿元，25年累计销售额突破2000亿元。
红牛维生素风味饮料2019年引进
红牛维生素风味饮料是泰国天丝与中国红牛引发纠纷后，由泰国天丝2019年引入到中国市场的。
该产品由泰国天丝合作伙伴深圳普盛运营，约占国内红牛产品10%的市场份额。2020年10月，天丝宣布与中国田径协会达成合作伙伴关系，面向大众推广健康生活方式。同年11月，红牛维生素风味饮料官宣成为中国篮球公开赛战略合作伙伴。
红牛安奈吉“南北分销”
红牛安奈吉是一款本土化的饮料，由泰国天丝的另一家合作伙伴广州曜能量饮料有限公司操盘。
或许是从可口可乐在中国市场南北分销得到启示，红牛安奈吉也要走这条路。因此，广州曜能量找到养元饮品来负责长江以北的红牛安奈吉分销。
据养元饮品2020年9月2日晚披露的公告，红牛安奈吉饮料从2019年5月开始在国内生产，当时约占国内红牛产品5%的市场份额。
养元饮品表示，其经销的产品为红牛安奈吉饮料系列产品，该产品由泰国天丝授权，广州曜能量负责其在中国的运营。广州曜能量授权曜尊饮料（上海）有限公司销售其合法生产的红牛安奈吉饮料，而养元饮品的孙公司鹰潭智慧健饮品有限公司由曜尊饮料（上海）有限公司授权，获得红牛安奈吉饮料系列产品的经销商资质，在长江以北地区全渠道独家经销红牛安奈吉饮料。
奥地利红牛外观独特
奥地利红牛是本次传出将由百威中国运营的产品，外观与其他3款不同，因作为进口产品出现在国内市场，不少消费者对其也有印象。
上世纪80年代，奥地利商人迪特里奇·马特西茨到东南亚出差时，意外发现该饮料对缓解疲劳有很好效果。他希望把红牛饮料推销到全球，通过与泰国发明人合作，就有了后来的“奥地利红牛”。
在欧洲市场，马特西茨将这种原本是蓝领喝的饮料重新定位，打造成时尚高档的饮品，给红牛贴上运动饮料的标签、包装设计更为年轻。通过让著名奥地利F1车手饮用，奥地利红牛知名度迅速提升，并赞助多项极限运动，如F1赛车、攀登冰山、滑翔和格斗等。
2014年，奥地利红牛以进口产品身份进入中国市场，主要通过经销商模式拓展。在线上，奥地利红牛在天猫和京东都开设了自营旗舰店。公开资料显示，2019年，奥地利红牛在中国市场增长率达82%，并签约滑雪运动员谷爱凌。未来2-3年，奥地利红牛将在中国40个一二线城市实现全面露出。
新京报记者 王子扬 图片来源 电商截图
编辑 李严 校对 李铭
来源：新京报
“中国红牛之争”思考：消费者喝的是红牛不是商标
进入2021年，中国红牛商标、股东、50年协议等系列纠纷案愈演愈烈，引发了社会各界关注。
回溯和梳理整个事件起源，2014年开始，中国红牛泰方董事开始筹谋中国市场变局，无论商标、市场、新产品还是新合作团队，中国红牛系列商标的注册人泰国天丝准备好后，2016年开始在中国打起了商标侵权官司，状告中国红牛及供应商、销售商、生产商商标侵权。
作为反击，中国红牛起诉至法院，请求确认合资公司享有红牛系列商标所有者权益，但最终法院驳回了中国红牛的诉求。
中国红牛称，2016年以来，泰国天丝撕毁协议、拒绝给合资公司商标文件授权，并以“断供香精香料”为威胁将合资公司所有相关商标等知识产权文件转移。
与此同时，消费市场上不仅能见到26年的“困了、累了”喝的红牛（“红牛维生素功能饮料”），还看到了“红牛®安奈吉饮料”和“红牛@维生素风味饮料”。产品名、包装、装潢与中国红牛非常相似，但成分却大大不同，着实让中国消费者摸不着头脑。
一、中国消费者喝的不是“泰国红牛”。
1993年，许书标在海南成立了海南红牛饮料有限公司（“海南红牛”），意图进入中国市场。
因为饮品配方中咖啡因等成分明显不符合国内食品安全监管要求，海南红牛一直未能取得生产许可。在许书标投资失败打算退出中国市场之际，遇到了华彬集团董事长严彬。
1995年5月，华彬集团及严彬组织中国16名专家进行技术论证，最终形成了符合中国法律要求的饮料配方，并由筹建中的中国红牛的股东之一中国食品工业总公司上报至卫生部，最终取得国字号卫监发（1995）第51号批文，同意中食公司生产该饮料。
在中国红牛看来，中国红牛饮料是根本不同于泰国红牛或奥地利红牛的产品，是经过华彬集团组织中国权威专家技术论证并调整配方后的“中国产品”，且国家批准给了中国红牛的中方股东，中方股东通过合资公司中国红牛进行生产、销售，从而走进消费者的千家万户，中国红牛25年配方、口味从未改变过。
二、双方纠纷后，中国红牛产品商标被泰国天丝抢注。
中国红牛称，1996年8月27日，中国红牛第一罐产品下线，即使用了中国红牛特有的红牛商标，并未使用泰国天丝医药已注册商标。在此后的近20年里，中国红牛一直实际使用，泰国天丝医药亦从未注册。从2014年双方签署了《谅解备忘录》表述可见，泰国合作方开始“停止供应香精香料”，让中国红牛将所享有的商标“转让给第三方”，并陆续抢注了中国红牛产品的两枚商标。
三、有保健食品批文的红牛饮料，有且只有中国红牛有权生产。
中国红牛多次声明，根据四方签署的“50年合作协议”，“一、甲乙丙丁四方（中国红牛股东）一致同意，只有丙方（中国红牛）有权在中国境内生产、销售红牛饮料，六、丁方保证海南红牛饮料有限公司不销售红牛饮料系列产品，只为丙方（中国红牛）生产红牛饮料系列产品.....”，中国红牛有对红牛饮料独占的、排他的生产、销售权。即使泰方享有商标权，也不能生产、销售红牛饮料。
四、中国消费者喝了26年历史的是中国版红牛饮料。
中国红牛表示，红牛品牌和商标的价值，主要是中国红牛及实际贡献者华彬集团26年的贡献所获得的。
截至2020年底，中国红牛已累计创造产值超过2116亿元，向国家纳税超过320亿元，直接创造就业岗位近数万个，带动上下游产业就业几十万人，是当之无愧的中国功能性饮料开创者和龙头老大，这也是消费者仍在接受的现实。
“合则两利、斗则俱商”，无论是法律层面还是市场层面，中国红牛之争尚未到终局，我们静观其变。
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